Zmiany w prawie papierów wartościowych mogą oznaczać nowe możliwości dla umów CPA

Ustawa o obrocie papierami wartościowymi z 1934 r. została po raz pierwszy od 80 lat znacząco zmieniona. Zmiana ta stworzyła możliwość oferowania nowych usług swoim klientom przez CPA, rzeczoznawców majątkowych i innych konsultantów oraz uzyskania znacznych dochodów z tego tytułu.

W dniu 31 stycznia 2014 r. Amerykańska Komisja Papierów Wartościowych i Giełd (SEC) wydała list intencyjny (âno-action letterâ), który zezwala na otrzymywanie opłat w związku ze sprzedażą spółki klienta, takich jak CPA. Sprzedaż akcji spółki prywatnej jest uznawana za transakcję na papierach wartościowych, a przed tym pismem o braku działania tylko makler-dealer posiadający licencję organu regulacyjnego sektora finansowego mógł uczestniczyć w prowizji za sprzedaż tych papierów wartościowych. Ponadto, maklerzy-dealerzy nie mogli dzielić się swoimi opłatami z profesjonalistami nieposiadającymi licencji, którzy mogliby w pierwszej kolejności skierować do nich transakcję.

Ten list o braku działania zmienił zasady. Nielicencjonowani profesjonaliści mają teraz możliwość utrzymywania relacji z klientami, wnoszenia swoich usług do transakcji i bezpośredniego otrzymywania opłat za sukces (prowizji) w tym procesie. SEC odnosi się do profesjonalistów, którzy pomagają w transakcji dotyczącej prywatnych papierów wartościowych jako “maklerów âM&A”

.

Pismo SEC o niepodejmowaniu żadnych działań zawiera wskazówki dla tych nielicencjonowanych pośredników w zakresie fuzji i przejęć, co do rodzaju dozwolonych transakcji. Ogólnie rzecz biorąc, transakcja na papierach wartościowych musi być przeprowadzana przez prywatnego sprzedawcę, a kupujący lub nabywcy muszą mieć możliwość sprawowania kontroli i aktywnego uczestnictwa w działalności następującej po transakcji.

List SEC definiuje “kontrolę” jako posiadanie 25 procent lub więcej praw głosu i stwierdza, że “aktywne zaangażowanie” w działalność firmy może być wykazane poprzez prawo do wyboru kadry kierowniczej i zatwierdzania rocznych budżetów. Istnieją również inne postanowienia dotyczące brokera ds. fuzji i przejęć, zawarte w piśmie SEC o niepodejmowaniu żadnych działań.

Podczas gdy to pismo o braku działania przewiduje, że organ regulacyjny ma pełnić funkcję brokera ds. fuzji i przejęć, wielu specjalistów może czuć się nieswojo podążając za jego wskazówkami z powodu obaw związanych z prawem stanowym. W większości stanów obowiązują również odrębne ustawy o papierach wartościowych, a wiele stanowych ustaw o papierach wartościowych (ustawy “niebieskiego nieba”) stosuje się do prawa federalnego i nie przyjęło najnowszych wytycznych SEC w sprawie listu o braku działań. Dlatego też, chociaż SEC nie planuje już podejmowania działań przeciwko nielicencjonowanym specjalistom w tych transakcjach, każdy ze stanów może nadal stosować tę praktykę, dopóki stany nie przyjmą stanowiska SEC lub jeśli przepisy federalne zostaną zmienione i stany przyjmą prawo federalne.

Oprócz listu o niepodejmowaniu działań Izba Reprezentantów przyjęła ustawę federalną (HR 2274), a jej odpowiednik (S. 1923) jest obecnie rozpatrywany przez Senat. Gdyby ustawa ta została przyjęta, wprowadziłaby zmiany do ustawy o obrocie papierami wartościowymi z 1934 r. i zasadniczo potwierdziłaby wytyczne SEC z jej pisma o niepodejmowaniu działań do ustawy.

Istnieją pewne różnice w projekcie ustawy (projektów ustaw), które przechodzą przez kongres; w szczególności, zaproponowano ograniczenie wielkości przedsiębiorstwa sprzedającego do 25 milionów dolarów zysku przed odsetkami, podatkami, amortyzacją i umorzeniem, czyli 250 milionów dolarów przychodów.

Niemniej jednak, jeśli obecny projekt ustawy kongresowej zostanie wprowadzony do prawa, będzie on w dużej mierze odzwierciedlać wyniki listu o braku działania dla większości małych i średnich przedsiębiorstw poniżej 250 milionów dolarów. Jeśli ustawa zostanie uchwalona, stworzy to trwałą zmianę w prawie federalnym, która mogłaby być również łatwiej przyjęta przez państwowe komisje papierów wartościowych.

Bez względu na to, czy profesjonaliści z branży finansowej chcą stosować się do aktualnego listu SEC o braku działania, czy też czekają na uchwalenie aktualnego ustawodawstwa w Kongresie, ci, którzy obecnie utrzymują prywatne relacje z klientami, mogą w przyszłości znaleźć się w sytuacji, w której będą mieli możliwość uczestnictwa w charakterze brokera ds. fuzji i przejęć. Wiele umów CPA posiada wiedzę na temat technicznych aspektów prywatnych transakcji sprzedaży. I, co być może ważniejsze, prywatni sprzedawcy spółek często zwracają się o wskazówki i porady do swoich rzeczoznawców w zakresie CPA lub rzeczoznawców majątkowych w odniesieniu do sprzedaży.

Tak więc, ci profesjonaliści nieuchronnie będą mieli możliwość uczestniczenia w sprzedaży â i mogą teraz mieć możliwość uzyskania rekompensaty w sposób wcześniej niedozwolony.

O autorze:

Christian W. Blees, CPA/ABV, CM&AA, jest partnerem zarządzającym firmy CPA BiggsKofford, z siedzibą w Colorado Springs, Colorado. W 2004 roku Christian rozpoczął praktykę fuzji i przejęć, znaną jako BiggsKofford Capital. W 2007 r. został powołany na stanowisko partnera zarządzającego kancelarii. Christian jest również aktywny zawodowo w dziedzinie fuzji i przejęć i odegrał kluczową rolę w opracowaniu programu certyfikacji M&A dla organizacji Alliance of Merger & Acquisition Advisors (AMAA). Jest współautorem książki “M&A, Middle Market” opublikowanej przez Wiley Finance w 2012 roku. Obecnie zasiada w zarządzie AMAA i jest głównym instruktorem w zakresie mianowania Certyfikowanego Doradcy ds. Fuzji i Przejęć (CM&AA).